1. Понятие и система следственных действий

Словосочетание «следственные действия» употребляется в уголовно-процессуальном законодательстве и юридической литературе достаточно часто. Вместе с тем сформулировать понятие следственных действий и их системы не так просто, потому что законодатель традиционно не дает легального определения термина, а в теории уголовного процесса по этому поводу существуют большие расхождения во взглядах. Так, С.А. Шейфер в своей монографии, написанной в период действия УПК РСФСР, впервые формулирует систему следственных действий, состоящую из девяти положений. Одновременно он высказывался против отнесения к следственным действиям эксгумации трупа и наложения ареста на имущество[1].

Обратившись к изданной в разные годы учебной литературе, можно обнаружить различия в количестве, и в видах следственных действий, включаемых авторами в систему. Так, М.С. Дьяченко пишет: «В УПК союзных республик дан исчерпывающий перечень следственных действий. Это – допрос свидетелей, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта, осмотр, очная ставка, обыск, выемка, предъявление для опознания, производство экспертизы, освидетельствование, следственный эксперимент, проверка показаний на месте»[2]. В учебнике по советскому уголовному процессу под редакцией профессора С.В. Бородина называется четырнадцать следственных действии. В учебной литературе последующих лет освещается система следственных действий из тринадцати пунктов. А.П. Рыжаков в своей работе также говорит о тринадцати следственных действиях, но их система несколько отличается[3].

И наконец, в литературе, подготовленной на основе УПК РФ, как правило, называется двенадцать следственных действий, что соответствует наименованиям глав 24-27 УПК РФ[4].

Таким образом, ни научная, ни учебная литература не дают исчерпывающего перечня следственных действий. Не стал в этом плане исключением и УПК РФ. Термин «следственные действия», неоднократно встречается в уголовно-процессуальном законе, но не включен в ст. 5 УПК РФ и не «расшифрован» в ней в числе основных понятий. Нет в нем и исчерпывающего обозначения видов следственных действий.

Столкнувшись с пробелами в законе и неполнотой, противоречивостью теоретических положений, мы имеем позитивную возможность для самостоятельного формулирования системы следственных действий. Для этого потребуется определить место и назначение следственных действий в уголовно-процессуальной деятельности, выявить их сущностные признаки (критерии)[5].

Схематично деятельность следователя можно подразделить на процессуальную и непроцессуальную. Последняя представляет собой не урегулированные в законе организационные действия следователя. Основное содержание расследования составляет процессуальная деятельность следователя. Её можно разделить на процессуальные решения и процессуальные действия. Закон насчитывает более ста различных уголовно-процессуальных решений. В свою очередь, решения предшествуют очередной уголовно-процессуальной деятельности, создают правовую основу для ее осуществления. Процессуальные действия подразделяются на следственные действия и иные процессуальные действия. Таким образом, следственные действия составляют часть уголовно-процессуальной деятельности. Наряду со следственными действиями следователь осуществляет иные процессуальные.

Проблеме уголовно-процессуальных решений посвящена фундаментальная работа профессора П.А. Лупинской, в которой она предложила следующее их понятие: решение в уголовном судопроизводстве – это обличенный в установленную процессуальную форму правовой акт, в котором орган дознания, следователь, прокурор, судья, суд в пределах своей компетенции дают ответы на возникающие по делу правовые вопросы и выражают властное волеизъявление о производстве процессуальных и иных действий[6]. Процессуальные решения могут быть частными, т.е. касающимися отдельных фрагментов уголовно-процессуального производства (решение о проведении следственных действий), и итоговыми, окончательными (решение о прекращении уголовного преследования или уголовного дела и др.). Как правило, уголовно-процессуальное решение следователя в соответствии с законом облекается в форму постановления. В ряде случаев следователь, принявший решение, не несет обязанности вынести об этом постановление.

Производство многих следственных действий требует принятия решения, облеченного в форму постановления (например, обыска, выемки). В ряде случаев решения о производстве следственных действий (равно как и некоторые иные решения) письменно не оформляются. На практике сложилось обыкновение, когда это целесообразно, выносить постановление при принятии и тех решений, в отношении которых это прямо не предусмотрено. Противоречия с законом здесь нет. В тех случаях, когда правоприменитель считает нужным сформулировать решение в виде отдельного постановления, он вправе это сделать.

В отличие от понятия «решение», означающего властное волеизъявление, понятие «процессуальные действия» выражает совокупность протяженных во времени последовательно сменяющих друг друга процедурных операций. Процессуальными могут быть названы любые предусмотренные законом действия следователя: это и разъяснение участникам судопроизводства прав и обязанностей, и производство следственных действий, и протоколирование факта представления доказательства, и предъявление обвинения, и составление протокола принятия залога, и ознакомление участников судопроизводства с материалами дела и т.д.

Однако, понятие «процессуальные действия» представляет интерес в той мере, в какой оно является более общим по отношению к понятию «следственные действия». Следственные действия – это часть действий процессуальных. Но какая часть? При ответе на этот вопрос мы, в первую очередь, будем отталкиваться от имеющегося нормативного регулирования, судебной практики и научных представлений, что позволяет сформулировать следующие критерии следственных действий.

1. Познавательная направленность.

Согласно ч. 1 ст. 86 УПК РФ собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий. Это значит, что следственные действия являются способом собирания доказательств, предназначены в основном для достижения данной цели. Это позволяет сделать вывод, что если то или иное процессуальное действие потенциально способно привнести в уголовное дело относимые фактические данные, ему присущ главный признак следственного действия – познавательная направленность.

Н.С. Алексеев, В.Г. Даев, Л.Д. Кокорев «Под следственными действиями понимают регламентированные процессуальным законом действия, непосредственно направленные на обнаружение, закрепление, проверку доказательств»[7]. С.А. Шейфер следственные действия определяет как «комплекс регламентированных уголовно-процессуальным законом и осуществляемых следователем (судом) поисковых, познавательных и удостоверительных операций, соответствующих особенностям следов определенного вида и приспособленных к эффективному отысканию, восприятию и закреплению содержащейся в них доказательственной информации»[8]. Отсюда вытекает, что следственное действие – это познавательное процессуальное действие. Познавательная направленность рассматривается в качестве основного признака, дозволяющего отнести то или иное процессуальное действие к числу следственных.

2. Обеспеченность государственным принуждением.

Признавая, что направленность на собирание доказательств является главным признаком следственного действия, мы все же не должны его абсолютизировать. В противном случае рискуем ошибиться и принять за следственное действие то процессуальное действие, которое им не является. Потому что на получение доказательств направлены не только следственные, но и некоторые иные процессуальные действия.

Следственному действию присущ признак наличия государственного принуждения. Лицо, в надлежащем порядке вызванное на допрос и не явившееся без уважительной причины, может быть подвергнуто приводу. Свидетель и потерпевший предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

Таким образом, обеспеченность государственным принуждением – это второй необходимый критерий следственного действия.

3. Существенное ограничение законных прав граждан.

Данный критерий тесно связан со вторым (обеспеченностью государственным принуждением), однако при этом не подменяет его и не теряет самостоятельного содержания. Во многих учебных и научных изданиях к числу следственных действий не относятся эксгумация трупа и получение образцов для сравнительного исследования. Такая позиция имеет под собой определенную логику. Следует согласиться, что непосредственно в ходе этих действий доказательства не получают. Доказательственное значение будет иметь не протокол эксгумации трупа (извлечения его из могилы), а протокол осмотра как самостоятельного следственного действия. Ничего не доказывают занесенные в протокол сведения о получении образцов для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого. Доказательством будет составленное по результатам исследования этих образцов заключение эксперта.

Тем не менее, с учетом того, что названные процессуальные действия существенно ограничивают права граждан, есть смысл именовать их следственными.

Существенное ограничение законных прав граждан присуще любым, а не только названным следственным действиям.

Наличие детально разработанного порядка производства.

В тех случаях, когда законодатель предполагает, что проведение того или иного процессуального действия сопряжено с существенным ограничением прав граждан, он предусматривает детальную процедуру (форму) его проведения. Изучение норм, регламентирующих следственные действия (за малым исключением), в этом убеждает. Чем точнее порядок производства следственного действия, тем меньше возможность необоснованного стеснения прав участников уголовного судопроизводства. И, соответственно, выше уровень достоверности получаемых доказательств. 

Этим признаком отличаются следственные действия от розыскных действий, производимых следователем. Розыскные действия следователя – это гласные, упомянутые в законе, но детально не регламентируемые им действия следователя по установлению лиц, совершивших преступление, скрывшихся обвиняемых, а также иных обстоятельств, имеющих значение для дела (направление запроса, прочесывание местности, засады и др.).

Подчеркивая еще раз, что законодатель прямо не оговаривает, какие процессуальные действия относятся к следственным, все же обратимся к названиям 24-27 глав УПК РФ. Содержащиеся в них перечисления есть не что иное, как наименования регламентируемых следственных действий. Сканируя заглавия, получим следующий перечень интересующих нас действий, состоящий из тринадцати позиций: осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент; обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров; получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний; производство судебной экспертизы. Рассматриваемые в контексте всего уголовного процессуального законодательства, они действительно выступают в качестве основных средств собирания доказательств. Отметим лишь, что не все наименования следственных действий являются полными. Так, «проверка показаний» - это сокращенный вариант проверки показаний на месте, «опознание» - предъявления для опознания.

Вместе с тем было бы неверным конструировать систему следственных действий только по соответствующим названиям глав уголовно-процессуального закона, регламентирующих их производство. В содержании этих глав, на наш взгляд, отчетливо проявляются такие следственные действия, как эксгумация и получение образцов для сравнительного исследования. Если даже поставить под сомнение их познавательное значение, необходимо признать, что данные действия соответствуют другим признакам следственных действий. Нельзя не принять во внимание, что они детально урегулированы в законе, обеспечены государственным принуждением, существенно затрагивают конституционные права граждан. Названные следственные действия традиционно выделяются в научной и учебной литературе[9].

Полагаем, что перечень следственных действий согласно УПК РФ выглядит следующим образом: 1) осмотр; 2) эксгумация; 3) освидетельствование; 4) следственный эксперимент; 6) обыск; 5) личный обыск; 7) выемка; 8) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления; 9) контроль и запись переговоров; 10) допрос; 11) очная ставка; 12) предъявление для опознания; 13) проверка показаний на месте; 14) получение образцов для сравнительного исследования; 15) назначение и производство экспертизы.

С учетом изложенного, следственное действие следует определить как предусмотренное уголовно-процессуальным законом и применяемое в целях собирания и проверки доказательств по делу процессуальное действие, состоящее из совокупности поисковых, познавательных и удостоверительных операций, направленных на выявление, восприятие и закрепление доказательственной информации, служащей средством установления (познания) фактов и обстоятельств дела, входящих в предмет доказывания по уголовному делу[10].

2. Общие правила производства следственных действий

При производстве следственных действий, регламентируемых уголовно-процессуальным законом, действуют общие правовые предписания, которые необходимо соблюдать по каждому уголовному делу в ходе выполнения того или иного следственного действия. К числу общих положений производства следственных действий можно отнести:

- производство следственных действий по уголовному делу;

- выполнение отдельных следственных действий на основании постановления следователя или судебного решения;

- наличие оснований для проведения следственных действий;

- время и место производства следственных действий;

- должностные лица, производящие следственные действия;

- участники следственных действий;

- недопустимость применения насилия, угроз и иных незаконных мер;

- применение технических средств;

- оформление следственных действий.

Рассмотрим перечисленные общие правила производства следственных действий.

Производство следственных действий по уголовному делу. Производство любого следственного действия допустимо после возбуждения уголовного дела, т. е на стадии предварительного расследования. Это может быть допрос свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, контроль и запись переговоров и т. д.

УПК РФ предусматривает также производство отдельных следственных и процессуальных действий и до возбуждения уголовного дела. К таким относятся: получение образцов для сравнительного исследования; изъятие (выемка) предметов и документов; назначение судебной экспертизы, а также участие в её производстве; осмотр (места происшествия, предметов, документов, трупов); освидетельствование. 

Выполнение отдельных следственных действий на основании постановления следователя или судебного решения. Для проведения некоторых следственных действий предусмотрено вынесение следователем постановления. Это эксгумация трупа, освидетельствование, обыск, выемка, назначение судебной экспертизы, получение образцов для сравнительного исследования. Постановление следователя о производстве данных следственных действий приобретает юридическую силу с момента вынесения.

Некоторые следственные действия производятся на основании судебного решения: осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; выемка и обыск в жилище; личный обыск; выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; арест, выемка и осмотр почтово-телеграфных отправлений; контроль и запись телефонных и иных переговоров; получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Эти следственные действия допустимы после вынесения соответствующего постановления судьей.

Наличие оснований для проведения следственных действий. Эти основания можно поделить на два вида:

- фактические;

- процессуальные.

Фактическими основаниями являются имеющиеся в уголовном деле сведения, обосновывающие проведение того или иного следственного действия. Скажем, потерпевший при допросе показал, что случившееся общественно опасное деяние видел конкретный гражданин. Следовательно, зафиксировано в деле фактическое основание для вызова этого гражданина и его допроса в качестве свидетеля.

В качестве процессуального основания производства отдельных следственных действий выступает постановление следователя, вынесенное о проведении освидетельствования, судебной экспертизы, обыска и некоторых других следственных действий либо судебного решения.

Время и место производства следственных действий. Проведение следственного действия возможно в дневное время; в ночные часы, а это с 22.00 до 6.00 местного времени, производство следственного действия недопустимо.

Однако в случаях, не терпящих отлагательств (ч. 3 ст. 164 УПК РФ) закон допускает проведение следственного действия и в ночное время. Такие случаи оправданны для производства осмотра места происшествия либо для допроса в ночное время задержанного подозреваемого.

Местом проведения следственных действий обычно является рабочий кабинет следователя. В зависимости от особенностей уголовного дела, допрос потерпевшего может быть проведен и по месту его нахождения (в больнице, где он находится на излечении), допрос свидетеля – по месту его жительства, допрос подозреваемого и очная ставка – в изоляторе временного содержания (при задержании подозреваемого).

Проверка показаний на месте проводится на месте происшествия, там же может быть проведен и следственный эксперимент. При этом проверка показаний на месте обычно начинается в одном месте, а заканчивается в другом[11].

Обыск, выемка осуществляются по месту нахождения предметов, имеющих значение для дела.

Иногда возникает необходимость производства следственных действий в помещениях лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, либо в отношении этих лиц. Согласно ч. 2 ст. 3 УПК РФ процессуальные действия в таких случаях производятся лишь по просьбе или с согласия лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом.

Должностные лица, производящие следственные действия. Производство по уголовному делу осуществляют следователь, дознаватель, они, соответственно, и наделены полномочиями производить любое следственное действие.

В случаях необходимости производства следственных действий в другом месте следователь вправе произвести их лично либо поручить проведение этих действий следователю или органу дознания другого района. 

Что касается руководителя следственного органа, то он согласно ч. 2 ст. 39 УПК РФ при принятии к своему производству уголовного дела обладает правами следователя – значит, может производить по делу любые следственные действия.

Участники следственных действий. При производстве некоторых следственных действий обязательно участие понятых (обыск, выемка электронных носителей информации, личный обыск, предъявление для опознания), судебно-медицинского эксперта или врача (осмотр трупа), педагога (допрос лица в возрасте до 14 лет), переводчика (допрос лица, не владеющего или слабо владеющего языком судопроизводства).

Другие участники определяются по усмотрению следователя. Ими могут быть специалист, лица, обеспечивающие безопасность следственного действия, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных в главах 6-888 УПК РФ, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства конкретного следственного действия. Помимо того, потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ. При необходимости от участников отбирается подписка о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения ставших им известными данных предварительного расследования с предупреждением об ответственности согласно ст. 310 УК РФ.

Особенностью производства следственных действий является то, что в соответствии с Федеральным законом № 23-ФЗ от 04.03.2013 года в УПК РФ вводятся некоторые новые правила (условия), которые необходимо учитывать при подготовке и производстве следственных действий. Так, в соответствии со ст. 170 УПК РФ такие следственные действия, как обыск (ст. 182 УПК РФ), выемка электронных носителей информации (ч. 31 ст. 183 УПК РФ), личный обыск (ст. 184 УПК РФ), предъявление для опознания (ст. 193 УПК РФ) производятся с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов. При производстве таких следственных действий, как осмотр (ст. 177 УПК РФ), осмотр трупа, эксгумация (ст. 178 УПК РФ), следственный эксперимент (ст. 181 УПК РФ), выемка (ст. 183 УПК РФ за исключением ч. 31 ст. 183 УПК РФ), осмотр и выемка задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст.185 УПК РФ), осмотр и прослушивание фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров (ч. 7 ст. 186 УПК РФ), проверка показаний на месте (ст. 194 УПК РФ) понятые принимают участие по усмотрению следователя. Если в указанных следственных действиях по решению следователя понятые не участвуют, то тогда является обязательным применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия. Если же применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись. Такие следственные действия, как освидетельствование (ст. 179 УПК РФ), Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 1861 УПК РФ), допрос (ст.ст. 187-191 УПК РФ), очная ставка (ст. 192 УПК РФ) производятся без участия понятых, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение.

Недопустимость применения насилия, угроз и иных незаконных мер. Согласно ч. 4 ст. 164 УПК РФ при производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

Применение технических средств. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Технические средства принято делить на три группы:

1) используемые для обнаружения доказательств;

2) применяемые для фиксации доказательств;

3) облегчающие труд следователя.

К первой группе можно отнести такие технические средства, как металлоискатели, трупоискатели, криминалистическую технику. Ко второй – фотоаппарат, видеокамеру, диктофон для записи звука. К третьей – персональный компьютер, принтер, множительную технику (копировальный аппарат).

При применении технических средств первых двух групп об этом заранее уведомляются участники следственных действий: им разъясняется, какие технические средства применяются, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. Результаты применения технических средств (фотоснимки, фотографические негативы, материалы аудио- и видеозаписи) хранятся при уголовном деле.

Факт применения технических средств фиксируется в протоколе следственного действия.

Оформление следственных действий. Ход и результаты следственного действия оформляются двумя процессуальными способами:

- основной – составление протокола;

- дополнительный – результаты применения технических средств.

Протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания (ч. 1 ст. 166 УПК РФ).

Бланк протокола может быть выполнен типографским, электронным или иным способом. В случае отсутствия у следователя бланков процессуальных документов, выполненных типографским, электронным или иным способом, они могут быть написаны от руки

Протокол следственного действия состоит из вводной, описательной и заключительной частей.

Элементы вводной части протокола, наименование документа; дата и время его составления; должность, звание и фамилия лица, составившего протокол; фамилия, имя, отчество каждого лица, участвующего в следственном действии, домашний адрес; указание на нормы процессуального права, которыми руководствовался следователь.

В описательной части описываются ход и результаты следственного действия в том порядке, в каком они производились, а также выявленные при его производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства. 

В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым они применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении технических средств.

В заключительной части указывается: кем прочитан протокол, какие сделаны замечания, излагаются заявления участвующих в следственном действии лиц, подписи всех участников.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные в протокол замечания и уточнения должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается всеми участниками следственного действия. В случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвовавшего в следственном действии, подписать протокол следователь вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя, понятых если они участвуют в следственном действии (ч. 1 ст. 167 УПК РФ).

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол.

Если подозреваемый (обвиняемый, потерпевший или свидетель) в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Дополнительные средства фиксации. К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, компакт-диски, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия. Указанные результаты применения технических средств являются составной частью протокола[12].

3. Характеристика отдельных следственных действий

Учитывая вышеизложенную информацию, думается, что при освещении данного вопроса было бы справедливо остановиться на краткой характеристике отдельных следственных действий, которые наиболее часто производятся органами предварительного расследования.

Так, осмотр – следственное действие, сущностные признаки которого отражены в самом названии. Осмотр состоит в непосредственном обследовании с помощью зрительных органов, а также других органов чувств соответствующих объектов в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

По названным в законе объектам осмотра определяют его виды: осмотр места происшествия, местности, трупа и т.д. Из числа документов в качестве самостоятельного объекта может быть выделена почтово-телеграфная корреспонденция (ст. 185 УПК РФ). Закон ничего не говорит об осмотре транспортных средств, а также животных, хотя потребность в этом имеется и такие осмотры допустимы. В целом перечень объектов осмотра нецелесообразно считать исчерпывающим. Непосредственное обследование (осмотр) живых лиц с учетом «специфики» объекта является самостоятельным следственным действием – освидетельствованием.

Несмотря на то, что ст. 176 УПК РФ называется «Основания производства осмотра», в законе они прямо не сформулированы. Закон содержит указание на цели осмотра: обнаружение следов преступления и выяснение других значимых для дела обстоятельств. Примерами «других целей» могут служить: выявление обстановки происшествия или обстановки иного объекта, в том числе условий жизни и воспитания несовершеннолетнего, получение образцов для сравнительного исследования и т.п. Множественность целей позволяет рассматривать осмотр как универсальное следственное действие. Понятие «следы преступления» недопустимо толковать расширительно, понимая под ними предметы и документы, поскольку их обнаружение является целью обыска.

«Обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела» по содержанию шире понятия «обстоятельства, подлежащие доказыванию».

Основанием для производства осмотра местности, жилища или иного помещения является наличие сведений о совершенном там преступлении или связанном с ним изменении обстановки, а также о значении обстановки на местности или в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Основание для осмотра предметов и документов – наличие у них признаков вещественных доказательств. Основанием производства осмотра могут быть результаты оперативно-розыскной деятельности, в том числе негласного характера. Осмотр жилища кроме основания предполагает наличие согласия проживающих в нем лиц (ч. 1 ст. 12 УПК РФ). «Жилище» – это индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями; жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания (ч. 10 ст. 5 УПК РФ).

При необходимости осмотра жилища помимо воли проживающих в нем лиц следователь обращается за соответствующим разрешением в суд (ч. 1 ст. 12 УПК РФ).

Решение о производстве осмотра не требует вынесения постановления, за исключением случаев осмотра жилища, помимо воли проживающих в нем лиц.

Осмотр как следственное действие предполагает изъятие не только следов преступления в узком значении этого слова, но и любых иных вещественных объектов. Однако непременным условием изъятия предметов является их очевидное или вероятное отношение к делу.

Процедура производства осмотра должна быть такой, чтобы обнаружение и изъятие следов преступления и иных значимых для дела объектов проходило в присутствии понятых (либо применение технических средств фиксации) и других участников следственного действия. Понятые зачастую допрашиваются органами расследования и судами в качестве свидетелей в целях оценки достоверности и допустимости результатов осмотра.

Во всех случаях производства в жилище осмотра, требуется согласие проживающих в нем лиц. Проживающие в жилище лица - это его владельцы, квартиросъемщики, зарегистрированные по месту жительства или пребывания совершеннолетние лица. Также получить согласие на осмотр жилища можно от родственников (совершеннолетних) указанных лиц, имеющих в него доступ.

Порядок получения разрешения суда на осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц предусмотрен ст. 12, ч. 2 ст. 164, ст. 165 УПК РФ. Перед началом осмотра следователь обязан объявить присутствующим цель производства следственного действия и его сущность. При производстве осмотра на основании судебного решения или по постановлению следователя, они объявляются владельцу или иному проживающему в жилище лицу под подпись.

Законом не запрещен осмотр жилища и в отсутствие проживающих в нем лиц. На наш взгляд случаи производства осмотра жилища в отсутствие проживающих в нем лиц должны быть исключительными. Вскрытие иных хранилищ в осматриваемом жилище, в рамках процедуры осмотра не допускается.

К производству осмотра применимы правила производства следственных действий, изложенные в ст. ст. 164 – 170 УПК РФ.

Справедливый интерес вызывает такое следственное действие, как эксгумация. Эксгумация – это следственное действие, состоящее в извлечении трупа из места официального захоронения. Производство эксгумации возможно, при согласии на это близких родственников и родственников покойного, на основании постановления следователя. При отсутствии единодушного согласия родственников, предпочтение отдается более близкой ступени родства. Так как согласие на производство эксгумации имеет юридическое значение, оно должно быть оформлено в письменном виде. При наличии письменного согласия хотя бы одного из близких родственников (с учетом приоритетов) постановление следователя об эксгумации является обязательным для всех остальных родственников, а также администрации места захоронения.

В случаях, когда кто-либо из родственников покойного возражает против эксгумации, следователь, получив согласие руководителя следственного органа возбуждает перед судом ходатайство о производстве эксгумации. Полагаем, так же следует поступить и при отсутствии родственников. Суд рассматривает ходатайство и принимает решение в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 165 УПК РФ.

Основанием для производства эксгумации являются фактические данные о том, что: 1) условия захоронения могут содержать сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела; 2) на трупе имеются следы преступления, ранее не исследованные или не зафиксированные.

УПК РФ не предусматривает составления протокола, фиксирующего факт извлечения трупа из могилы. Данные действия могут быть отражены в протоколе осмотра трупа. В том случае, если предстоящий осмотр трупа планируется произвести не в месте извлечения из захоронения, то ход эксгумации и краткое описание останков и могилы отражается в протоколе следственного действия. 

Повторное захоронение эксгумированного трупа является обязанностью органов расследования. Если ее добровольно взяли на себя родственники, то расходы, понесенные в этой связи, возмещаются за счет средств федерального бюджета в порядке, предусмотренном ст. ст. 131-132 УПК РФ.

Следующим следственным действием, на котором следует остановиться, является обыск. Обыск – следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, имеющих значение для дела. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Основанием для производства обыска может служить совокупность доказательств и фактических данных, полученных из результатов оперативно-розыскной деятельности. Данные оперативно-розыскной деятельности могут дополнять имеющиеся процессуальные сведения о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для дела.

Обоснованность и законность обыска оцениваются исходя из наличия оснований на момент принятия решения. Отсутствие оснований для вхождения в жилище может повлечь признание действий по производству обыска незаконными, а протокола обыска как доказательства – недопустимым.

Решение о производстве обыска нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) обыск в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя; б) обыск в жилище предполагает вынесение постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище, а также при наличии оснований – постановления судьи о разрешении производства обыска в жилище; в) в исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, следователь производит следственное действие на основании постановления, вынесенного без получения судебного решения. 

«Исключительные случаи» производства обыска, в случаях не терпящих отлагательства, является оценочным понятием. Ситуации, требующие безотлагательного производства обыска возникают, например, когда: основания производства обыска возникли внезапно; появилась информация о том, что лицо, у которого имеются значащие для дела объекты, принимает меры к их уничтожению или сокрытию; обыск необходим для пресечения дальнейшей преступной деятельности; проведение обыска необходимо для обнаружения и задержания преступника; и т.п.

Законодательно не определен круг лиц, у которых может быть произведен обыск. Такими лицам могут быть обвиняемый, подозреваемый, иные участники процесса, любые другие лица, не имеющие процессуального статуса.

При производстве обыска должно быть обеспечено присутствие лица, у которого он производится, либо совершеннолетних членов его семьи. Возникает вопрос: как быть, если выполнить такое условие невозможно. Буквальное толкование закона позволяет сделать вывод, что в отсутствие лиц, проживающих в жилище, вхождение в него с целью производства обыска не допускается. Данная норма представляется неэффективной, в связи с тем, что образуется зависимость производства обыска от лиц, которые не заинтересованы в его производстве. Принудительное удержание совершеннолетних членов семьи, находящихся в жилище на момент начала следственного действия, полагаем, возможно. Однако доставление их для целей производства обыска выходит за рамки дозволенного. Принудительно доставить можно лишь подозреваемого или обвиняемого. Представляется, что по судебному решению, содержащему оговорку о невозможности присутствия при обыске проживающих в жилище лиц, обыск может быть произведен в присутствии иных лиц, которые принимают на себя обязательство по сохранности имущества, находящегося в жилище, в том числе защитника (адвоката), представителя жилищно-эксплуатационной организации.

Часть 11 ст. 182 УПК РФ гласит о том, что при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Согласно ч. 5 ст. 182 УПК РФ до начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. Предложение о добровольной выдаче объектов, следующее после предъявления заинтересованным лицам постановления об обыске, имеет не только уголовно-процессуальное, но и уголовно-правовое значение.

Так, в примечаниях к ст. ст. 222 и 228 УК РФ сказано, что не может признаваться добровольной сдачей оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств, наркотических средств, психотропных веществ их изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

В соответствии с уголовно-процессуальным законом при добровольной выдаче искомых объектов следователь имеет право не производить обыск. 

Производство обыска является средством обеспечения государственного принуждения. Постановление о производстве обыска позволяет беспрепятственно входить в подлежащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать как в целом помещение, так и любые хранилища или объекты, находящиеся внутри обыскиваемых помещений.

Изъятые в ходе обыска предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при его производстве.

По результатам производства обыска составляется соответствующий протокол, который должен отвечать требованиям, предъявляемым УПК РФ. В соответствии со ст. 182 УПК РФ в протоколе обыска должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы и ценности, выданы оно добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Личный обыск – это следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и находящейся на нем одежды, в целях отыскания орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела. Он производится в соответствии с теми же правилами, что и обыск помещений. Личный обыск производится в соответствии с общими условиями производства следственных действий. 

Личный обыск осуществляется на основании судебного решения. В исключительных случаях он может быть произведен по постановлению следователя (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). Допускается производство личного обыска без вынесения постановления при задержании лица или заключении его под стражу, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

Личному обыску может быть подвергнут подозреваемый или обвиняемый. При производстве обыска в помещении, могут подвергаться личному обыску лица, не имеющие процессуального статуса.

Право следователя подвергнуть личному обыску любое лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, не зависит от того, потребовалось ли для производства обыска в данном помещении разрешение суда или не потребовалось. Личный обыск лица, находящегося в обыскиваемом помещении, необходимо отличать от производства личного обыска в случаях, не терпящих отлагательства: в последней ситуации следователь обязан уведомить суд о проведенном следственном действии, в первой, по общему правилу, такая обязанность отсутствует. Однако если судебное разрешение на производство обыска в жилище не истребовалось, то, по нашему мнению, суд должен быть уведомлен о личном обыске в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК РФ. Личный обыск обеспечивается государственным принуждением, в частности, соразмерным, соответствующим принципам уголовного судопроизводства применением физической силы.

В соответствии с ч. 1 ст. 170 УПК РФ личный обыск, по общему правилу, производится в присутствии понятых. Понятые должны быть того же пола, что и обыскиваемый.

Выемка – следственное действие, состоящее в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Основанием производства выемки являются фактические данные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате гласных оперативно-розыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта.

Точность данных о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный дом), в котором он находится, Чем меньше размеры объекта, тем детальнее должно быть определено место его нахождения. Например, для производства выемки ювелирного изделия – кольца – необходимо знать не только, что оно находится в комнате, но и в каком конкретно выдвижном ящике стола. Выемка документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, допускается без точного наименования каждого документа и их реквизитов при условии, что максимально конкретизирована отражаемая ими деятельность (например, указаны время и вид финансовой операции и т.д.). Тем не менее отбор изымаемых документов не должен иметь признаков обыска.

Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) выемка в любом месте, кроме жилища и ломбарда (по общему правилу), производится на основании постановления следователя; б) выемка в жилище, а также выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится по судебному решению, на основании постановления следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки; в) в исключительных случаях, когда производство выемки в жилище, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи не терпит отлагательства, следователь производит ее на основании своего постановления, с последующим уведомлением судьи и прокурора о производстве следственного действия.

Порядок выемки тот же, что и порядок обыска (ст. 182 УПК РФ), но с изъятиями, обусловленными спецификой этого следственного действия.

Ход и результаты выемки отражаются в протоколе, составляемом в соответствии с УПК РФ. Копия протокола выемки должна быть вручена лицу, у которого была произведена выемка, или представителю администрации организации, в помещении которой была произведена выемка.

Выемка производится с участием понятых. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно.

В случаях, когда в ходе выемки объект, подлежащий изъятию, в точно указанном месте не обнаружен, но имеются веские основания полагать, что он хранится в этом же помещении, следователю необходимо составить протокол выемки и указать в нем, что предмет не обнаружен и не изъят. После этого можно вынести постановление о производстве обыска, предъявить его присутствующим лицам и в соответствии с установленной процедурой произвести поисковые действия, о чем составить протокол.

Следующее следственное действие, которое подлежит рассмотрению – наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, комплексное следственное действие, состоящее в задержании почтово-телеграфных отправлений, осмотре содержащихся в посылках, бандеролях, письмах предметов и документов, а также телеграмм и радиограмм, а при необходимости в их изъятии или снятии с документов копий.

Основаниями для наложения ареста на почтово-телеграфные отправления могут быть фактические данные о том, что в исходящих или поступающих почтово-телеграфных отправлениях каких-либо лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела.

В законе нет закрепления круга лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть наложен арест. УПК РФ не предусматривает возможность наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, поступающие на определенный адрес, без указания точных данных адресата. Хотя потребность в этом есть. Например, по действующему закону, не предусмотрена возможность наложения ареста на письмо, направленное по месту жительства получателя, если в данном случае умышленно или неосторожно искажены или не указаны его фамилия, имя или отчество.

Предусмотренный уголовно-процессуальным законом порядок получения следователем информации, содержащейся в почтово-телеграфных сообщениях, работает тогда, когда нужная информация находится в пределах государственных сетей связи (от почтового ящика до почтового ящика). 

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи возможны только по решению суда, на основании постановления следователя о возбуждении перед судом ходатайства, с согласия руководителя следственного органа. Если судом принимается решение о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления, то копия соответствующего постановления направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается их задержание и обязательство ставить об этом в известность следователя.

Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений проводятся следователем в учреждении связи с участием при необходимости специалиста и переводчика.

Ход и результаты следственного действия оформляются протоколом. На наш взгляд, наименование протокола должно соответствовать фактически произведенным познавательным действиям. Например: «Протокол выемки почтово-телеграфных отправлений», «Протокол осмотра …». Произведенное задержание вытекает из самого факта осмотра и, по нашему мнению, оно должно найти отражение в протоколе осмотра.

Срок ареста почтово-телеграфных отправлений не ограничен, но должен быть отменен не позднее окончания предварительного расследования.

Не меньшего внимания заслуживают контроль и запись переговоров. Сущность контроля и записи переговоров как следственного действия состоит в принятии следователем мотивированного решения об обращении в суд с целью получения судебного решения о проведении контроля и записи телефонных и иных переговоров, а также в его последующих действиях, направленных на истребование и использование полученных сведений в доказывании[13].

Осмотр фонограммы (при ее наличии) лежит за рамками контроля и записи переговоров как самостоятельного следственного действия. Редакция п. 14.1 ст. 5 УПК РФ, включающая осмотр и прослушивание фонограмм в содержание данного следственного действия, в этой связи представляется не совсем корректной.

В соответствии с п. 14.1 ст. 5 УПК РФ под телефонными переговорами понимаются переговоры путем использования любых средств коммуникации. Думается, что это достаточно объемное толкование. Тайна переговоров, осуществляемых посредством радиостанций, Конституцией РФ не охраняется, следовательно, доступ к таким переговорам возможен без судебного разрешения. Аналогичная ситуация наблюдается и в тех случаях, когда переговоры осуществляются по служебным телефонным линиям.

Закон предусматривает два вида контроля и записи переговоров: в рамках привлечения лица к уголовной ответственности и в целях защиты участников судопроизводства от преступных посягательств.

Основанием для контроля и записи переговоров в целях осуществления уголовного преследования является наличие достаточных данных о том, что в переговорах подозреваемого, обвиняемого и иных лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела. Контроль и запись переговоров в целях защиты участников судопроизводства осуществляется на основе сведений, устанавливающих факты преступного воздействия на потерпевшего, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц. Процессуальные сведения могут дополняться результатами оперативно-розыскных мероприятий.

Производство контроля и записи переговоров в целях осуществления уголовного преследования возможно только по уголовным делам о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях. Круг лиц, чьи переговоры могут контролироваться, в законе не ограничен и включает подозреваемого, обвиняемого и других лиц, чьи переговоры могут содержать сведения о преступлении либо иные сведения, имеющие значение для уголовного дела.

Цель контроля и записи переговоров в целях защиты потерпевших, свидетелей, их родственников и близких лиц иная, она состоит в ограждении добропорядочного гражданина от противоправного воздействия. Такой контроль может осуществляться в том числе на основе добровольного волеизъявления субъектов. Контроль и запись переговоров в этих случаях осуществляются по уголовным делам о любой категории преступлений.

Техническое осуществление контроля и записи переговоров возлагается на определенный орган по поручению следователя, оформленному в соответствии с требованиями п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ.

Закон не предусматривает процессуальный порядок оформления решения о производстве контроля и записи переговоров, если они осуществляются по письменному заявлению подлежащих защите от преступного воздействия лиц. Он устанавливает лишь, что судебное решение в данном случае не требуется. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 23 Конституции РФ и ч. 2 ст. 13 УПК РФ контроль и запись переговоров осуществляются исключительно на основании судебного решения. В связи с этим, на наш взгляд, следователь обязан с согласия руководителя следственного органа ходатайствовать перед судом о даче разрешения на контроль и запись переговоров.

Предельный срок контроля и записи переговоров составляет шесть месяцев. В законе нет регламентации продления срока производства контроля и записи переговоров, но и не запрещается повторное обращение в суд за разрешением на производство данного следственного действия. По решению следователя возможно досрочное прекращение этого следственного действия. Производство контроля и записи переговоров после окончания предварительного следствия по уголовному делу недопустимо. Не может данная мера осуществляться по приостановленным делам, а также в случаях производства по уголовному делу о преступлении небольшой тяжести.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств (ч. 6 ст. 186 УПК РФ). Законом не предусмотрено предварительное прослушивание следователем произведенных записей в целях отбора имеющей значение для дела информации. Все поступившие к нему фонограммы должны быть осмотрены путем внешнего обследования и прослушивания с обязательным участием понятых или с применением технических средств, фиксирующих ход и результаты следственного действия, и, при необходимости, специалиста и лиц, чьи переговоры записаны. 

Сам процесс контроля и записи переговоров не протоколируется. Часть 7 ст. 186 УПК РФ устанавливает, что о результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием специалиста (при необходимости), а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. 

Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК РФ). 

Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами является относительно новым следственным действием, по отношению к рассмотренным выше[14].

В соответствии с п. 24.1 ст. 5 УПК РФ получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами – получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций. 

Производство данного следственного действия возможно при наличии достаточных оснований полагать, что информация о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами имеет значение для уголовного дела.

Получение следователем информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами допускается на основании судебного решения, принимаемого по ходатайству следователя с согласия руководителя следственного органа. В ходатайстве следователя должно содержаться указание на уголовное дело, при производстве которого необходимо выполнить данное следственное действие; основания, по которым предполагается производство данного следственного действия; период, за который необходимо получить соответствующую информацию, и (или) срок производства данного следственного действия; наименование организации, от которой необходимо получить указанную информацию. 

Копия решения суда о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами направляется следователем в организацию, осуществляющую услуги связи. В этом случае такая организация обязана предоставить указанную информацию, зафиксированную на любом материальном носителе информации. Указанная информация предоставляется в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором указываются период, за который она предоставлена, и номера абонентов и (или) абонентских устройств (ч. 3 ст. 186.1 УПК РФ). 

Допустимый срок получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами не может превышать шести месяцев. На протяжении этого времени организация, осуществляющая услуги связи, обязана предоставлять следователю указанную информацию по мере ее поступления, но не реже одного раза в неделю. 

Представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, следователь осматривает в соответствии с общими правилами производства осмотра предметов и документов. Результат осмотра оформляется составлением протокола, в котором должна быть указана та часть информации, которая имеет отношение к уголовному делу.

Осмотренные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, приобщаются к материалам уголовного дела в качестве вещественного доказательства и хранятся в опечатанном виде в тех условиях, которые обеспечивают их сохранность и исключают возможность ознакомления с ними посторонних лиц.

Прекращение производства данного следственного действия возможно по постановлению следователя, но не позднее окончания предварительного расследования.

Завершая данный параграф, можно заключить, что процедура производства рассматриваемых следственных действий на сегодняшний день в достаточной мере регламентирована уголовно-процессуальным законодательством. Однако закон не лишен недостатков в этой области, что может являться предметом научных исследований и рекомендаций по практическому применению законодательства в области ограничения конституционных прав личности в уголовном судопроизводстве.

4. Судебный порядок получения разрешения на производство следственных действий

Часть 1 ст. 165 УПК РФ предписывает следователю в случаях, предусмотренных п. п. 4 – 9, 11, 12 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, с согласия руководителя следственного органа возбуждать перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносить постановление. В этой же статье определен судебный порядок получения разрешения на производство такого действия. К числу следственных действий, осуществление которых возможно по решению суда, ч. 2 ст. 29 УПК РФ относит:

- производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

- производство обыска и (или) выемки в жилище;

- производство выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;

- производство личного обыска, кроме личного обыска подозреваемого при задержании;

- производство выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

- наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи;

- контроль и запись телефонных и иных переговоров;

- получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами.

Сюда же необходимо отнести осуществление эксгумации в случаях, когда близкие родственники или родственники покойного возражают против ее проведения (ч. 3 ст. 178 УПК РФ).

Этот перечень, по нашему мнению, сформулирован не путем случайной выборки. При его составлении законодатель, очевидно, учитывал следующие обстоятельства. Во-первых, обозначенные следственные действия являются достаточно распространенными. Во-вторых, указанные действия наиболее существенным образом затрагивают конституционные права личности. В-третьих, ограничение данных прав нуждается в дополнительном контроле со стороны суда, поскольку при этом допускается значительное число нарушений.

Порядок получения решения суда на производство следственного действия включает в себя следующие процессуальные действия: 

1) вынесение постановления о возбуждении перед судом ходатайства; 2) получение письменного согласия руководителя следственного органа;

3) направление постановления и материа­лов уголовного дела в суд; 

4) рассмотрение судом ходатайства о проведении следственного действия; 

5) принятие судом решения и направление его для исполнения.

В постановлении о возбуждении перед судом ходатайства о производстве следственного действия, выносимом следователем, указываются: номер уголовного дела; обстоятельства совершенного преступления; фактические основания производства конкретного следственного действия; наименование суда, перед которым возбуждается ходатайство; формулировка ходатайства о разрешении производства следственного действия. Постановление подписывается следователем.

Направление постановления в суд возможно только после письменного согласия руководителя следственного органа с принятым решением. При этом руководитель следственного органа тщательно изучает постановление о возбуждении ходатайства, а также материалы уголовного дела.

В итоге руководитель следственного органа принимает одно из двух решений: 1) дает согласие о направлении постановления в суд; 2) не поддерживает ходатайство следователя. В первом случае он на постановлении выражает свое согласие письменно, с указанием даты, заверяет подписью. Во втором – пишет на постановлении резолюцию об отказе в согласии.

Постановление следователя с письменным согласием руководителя следственного органа направляется в районный суд по месту производства предварительного расследования. Помимо того в суд представляются материалы уголовного дела, подтверждающие обоснованность ходатайства. 

Суд должен рассмотреть ходатайство в течение 24 часов с момента поступления материалов. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь.

Разрешив ходатайство следователя, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

Рассмотренные правила получения согласия судьи на производство следственного действия являются общими. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска, выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательств, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья не позднее 24 часов проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми (ч. 5 ст. 165 УПК)[15].

 
[1] Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма. - М., 2001. - С. 6-14.
[2] Уголовный процесс: Учебник / Под ред. проф. М.А. Чельцова. - М., 1969. - С. 217.
[3] Рыжаков А.П. Краткий курс уголовного процесса: Учебное пособие. - М., 1998 .- С. 225-226.
[4] Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. - М., 2003. - С. 292-412; Уголовный процесс: Учебник / Под ред. С. А. Колосовича, Е.А. Зайцевой. - Волгоград, 2002. - С. 290; Семенцов В.А. Следственные действия: Учебное пособие. - Екатеринбург, 2003. - С. 9-12.
[5] Кальницкий В.В. Следственные действия: Учебно-методическое пособие. - Омск, 2001. - С. 13-19.
[6] Лупинская П.А. Решения в уголовном судопроизводстве: (Их виды, содержание и формы). - М., 1976. - С. 85, 86.
[7] Алексеев Н.С., Даев В.Г., Кокорев Л.Д. Очерк развития науки советского уголовного процесса. - Воронеж, 1980. - С. 186.
[8] Шейфер С.А. Собирание доказательств в советском уголовном процессе: методологические и правовые проблемы. - Саратов, 1986.. - С. 104. 
[9] Чувилев А.А. Производство следственных действий // Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под ред. В.П. Божьева. - М., 1998. - С. 284; Колосович С.А. Уголовный процесс России в схемах и определениях. - Волгоград, 2001. - С. 35.
[10] Ковтун Н.Н., Серебров Д.О., Сереброва С.П. Производство следственных действий в Российском уголовном процессе: Монография. – Н. Новгород: Изд-во «Вектор– ТиС», 2003. – С. 9.
[11] Белозёров Ю.Н., Рябоконь В.В. Производство следственных действий. М., 1990. С. 13.
[12] Следственные действия в уголовном процессе: учеб. Пособие / В.Т. Очередин. – Волгоград: ВА МВД России, 2008. – 192 с.
[13]  Кальницкий В.В. Указ. соч. – С. 75.
[14] См.: О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 01.07.2010 г. №143-ФЗ // Российская газета. 2010. 7 июля.
[15] См.: Очередин В.Т. Указ. соч. С. 28 – 30.